העליון: דירקטור לשעבר יפצה את קק"ל והימנותא ב-4 מיליון שקל

משה דבוש, שהיה דירקטור בקרן הקיימת ובחברת הימנותא שבשליטתה, וחברו מתווך המקרקעין אליהו דרעי ישלמו לקק"ל ולחברה 4 מיליון שקל בשל מעורבותם בפרשת הפרת אמונים ותרמית ברכישת קרקעות ביבנאל. כך קובע (5.5.25) שופט בית המשפט העליון, חאלד כבוב, בדחותו את ערעוריהם של פסק דינו של בית המשפט המחוזי מרכז (השופט המנוח צבי דותן).

מדובר בפרשה שהתרחשה בשנת 2013, ואשר היבטיה הפליליים - כולל נגד דבוש ודרעי - עודם מתנהלים בבית המשפט המחוזי בנוף הגליל. משפחת גולדמן ניהלה מו"מ למכירת 166 דונם של קרקע חקלאית ביבנאל להימנותא וביקשה 35 שקל למ"ר; הימנותא הייתה מוכנה לשלם 54 שקל למ"ר, אך דרעי טען שהמשפחה מבקשת 64 שקל. דרעי עירב את דבוש במו"מ במטרה לקדם את העסקה. במקביל פעל דרעי למכירת הקרקע לחברת סער את רותם שבבעלות יורם מועלם, ועסקה זו אכן בוצעה במחיר של 35 שקל למ"ר.

דבוש הסתיר מדירקטוריון הימנותא שהקרקע כבר נמכרה ושחברו היה המתווך בעסקה, והדבר נודע רק חודשיים וחצי לאחר מכן. דירקטוריון הימנותא אומנם קבע שהתנהלותו של דבוש חמורה, אך לא עשה דבר. במאי 2014 רכשה הימנותא את הקרקע מחברת סער ב-8.5 מיליון שקל (51 שקל למ"ר) - 2.7 מיליון שקל יותר מכפי ששילמה סער ומן המחיר בו יכלה לרכוש אותה במישרין ממשפחת גולדמן.

הפרשה התפוצצה רק ב-2018, אגב בדיקת טענות של עובדים בהימנותא נגד דבוש, אשר הודח מדירקטוריון קק"ל והחברה. הן תבעו ממנו ומדרעי פיצוי על ההפרש במחיר הקרקע, והתביעה התקבלה במלואה. כבוב דוחה את ערעוריהם של דבוש ודרעי באומרו, כי "פסק דינו של בית משפט קמא מפורט, מנומק, מאוזן ונשען על אדנים משפטיים יציבים. משכך, איני סבור כי ישנו טעם מבורר להתערבותנו בו". כמו-כן עילה להתערבות חריגה בממצאי העובדה עליהם ביסס דותן את פסק דינו, במיוחד לנוכח הקביעה לפיה דבוש שיקר על דוכן העדים.

כבוב קובע, כי דבוש הפר את חובת האמונים שלו כלפי קק"ל והימנותא בשלושה מבין ארבעת המישורים העיקריים של חובה זו (הוא פעל בניגוד עניינים, נטל לעצמו הזדמנות עסקית של החברה והפר את חובת הגילוי לגבי עניינו האישי בעסקה); דרעי פעל בתרמית מול לקוחותיו והימנותא, כדי לקדם את העסקה הסיבובית; ניתן להטיל עליו אחריות להפרת האמונים של דבוש; ומאחר שהם גרמו ביחד את הנזק - עליהם לשלם ביחד את הפיצוי. אלמלא מעשיו של דרעי, הייתה הימנותא רוכשת את הקרקע ב-35 שקל למ"ר; ודבוש סייע באופן פעיל לקידום המכירה לחברת סער.

דבוש נהג כלפי החברה בשרירותיות, לא היה זה המקרה היחיד מסוגו ואין להשלים עם התנהגות כזאת גם אם אין חובת אמונים, מדגיש כבוב. "התנהלות שיטתית זו רחוקה עד מאוד ממה שמצופה מדירקטור ב'עידן הממשל התאגידי' ואין ניתן לעבור עליה לסדר היום. הדברים נכונים לנסיבות ענייננו, והם נכונים גם במבט לעתיד, בראי הצורך להכווין כראוי את התנהלותם של דירקטורים, ולהזהירם בל יתפתו לפסוע בדרך זו".

חיוב על צד שלישי המעורב בהפרת אמונים

צילום: יבנאל. 51 שקל למ"ר במקום 35 שקל [צילום: בן הרצברג]

בעניינו של דרעי פוסק כבוב לראשונה, כי ניתן להטיל אחריות על צד שלישי המעורב בהפרת חיוב ובכלל זה בהפרת אמונים. קביעה כזאת טרם ניתנה במפורש בפסיקה בישראל, אם כי בעולם "מושרשות היטב זה שנים רבות דוקטרינות המאפשרות להטיל אחריות משפטית על גורמים שונים ומגוונים המעורבים בהפרת חובות אמונים (וכן התחייבויות מסוגים אחרים), ובכלל אלה – בעלי שליטה, תאגידים, עורכי דין, יועצים פיננסיים ולעיתים אף הצד השני לעסקת מיזוג".

הטלת אחריות שכזאת, ממשיך כבוב, אפשרית על-פי חוק הנאמנות, חוק השליחות, פקודת הנזיקין וחוק החברות. צעד זה מעניק מעמד מעין-קנייני ליחסי האמון הקיימים בחברה, מה שמעורר קושי מסוים; "אולם, הטלת אחריות – בנסיבות המתאימות לכך – עשויה להיות הכרחית על-מנת לשמור על פעילותם התקינה של תאגידים, וכך גם של
הכלכלה המודרנית", בשל פיתויים העלולים להתעורר אצל אותם צדדים שלישיים.

כבוב מוסיף: "ראוי לגישתי להקפיד על כך שהטלת אחריות תותנה במעורבותו הפעילה של הזר המתערב, במודעותו לקיומם של יחסי אמון ולהפרתם וכך גם במימד מסוים של אשם. איזון שכזה חיוני לגישתי, על-מנת לשמור מחד-גיסא על פעילותו התקינה של התאגיד, אולם מאידך-גיסא, למנוע הרחבת יתר של מעגל האחראים... סבורני שהרחבה נוספת של משטר האחריות, כמו גם של קשת הסעדים שבית המשפט יהיה רשאי לפסוק – ראוי שתעשה בזהירות רבה, תוך התבססות על עקרונות דיני החברות ודיני הנזיקין", כדי שצדדים שלישיים לא יחששו לבוא במגע עם תאגידים.

דבוש ודרעי חויבו בהוצאות בסך 20,000 שקל כל אחד. הנשיא יצחק עמית והשופטת יעל וילנר הסכימו עם כבוב. את דרעי ייצגו עוה"ד בנימין לבנטל ושירין זחאלקה; את דבוש ייצגו עוה"ד דוד חמו, נעמה זר-כבוד ולידור שלוש; את קק"ל והימנותא ייצגו עוה"ד לירן בר-שלום, יוסי אטינגר; ומור האזרחי; ואת חברת סער ומועלם - עוה"ד דורון טאובמן ויעל גל.