שהם: להקל בכללים לקבלת הקלטה כראיה

שופט בית המשפט העליון, אורי שהם, קורא (יום ד', 16.11.16) לשנות את התנאים לקבילותה של הקלטה כראיה במשפט פלילי ולהקל בהם, לנוכח ההתפתחויות הטכנולוגיות.

כללי הקבילות של הקלטות נקבעו בשנות ה-50 והם מיועדים לוודא שמדובר בהקלטה אותנטית. מדובר בשישה תנאים מצטברים, כפי שמנסה אותם שהם: המכשיר, או האמצעי האחר ששימש להקלטה, פועל כהלכה ועשוי לקלוט או להקליט את הדברים שנאמרו; האדם אשר טיפל בהקלטה ידע את מלאכתו; ההסרטה או ההקלטה מהימנים ונכונים; בסרט ההקלטה לא נעשו שינויים בצורת הוספות או השמטות; קולות הדוברים בהקלטה זוהו כהלכה; הדברים נאמרו מרצונם הטוב של הדוברים.

שהם אומר: "לטעמי, ברירת המחדל כיום היא כי מכשירי ההקלטה הדיגיטליים, לרבות אלו המותקנים בטלפונים ניידים, הינם תקינים לצורך הקלטה. עוד יש להניח, כי כל עוד לא הוכח אחרת, כי המחזיק בטלפון הנייד, אשר עשוי להיות, לעיתים, צעיר מאוד בגילו, הינו 'כשיר' להקליט באמצעות המכשיר, המשמש אותו גם כאמצעי הקלטה.

"לשיטתי, ראוי לנסח מחדש את התנאים המרכזיים לקבילותה של הקלטה, באופן שבתי המשפט יעמדו, באופן דווקני, על קיומם של שני תנאים מרכזיים: הוכחת מהימנותה של ההקלטה, כמשקפת את אשר נאמר בין הצדדים לשיחה במועד ההקלטה; וזיהוי כהלכה של הדוברים באותה שיחה. בשלב של בחינת מהימנותה של ההקלטה, ניתן להידרש גם לשינויים ולמחיקות, שאולי נעשו בה, ומידת השפעתם על התוכן הרלוונטי, בגינו הוגשה ההקלטה. סבורני, כי בחינה קפדנית של מהימנות ההקלטה עשויה ליתן מענה לחשש, כי דווקא עקב חידושי הטכנולוגיה קל יותר לזייף תוכנה של הקלטה, מבלי להותיר עקבות מוחשיים".

עוד אומר שהם כי לנוכח ההתפתחויות הטכנולוגיות, ניתן לקבל כראיה גם הקלטה מכלי שני ואף שלישי, ואין לעמוד על כך שתוגש דווקא ההקלטה המקורית על-פי כלל "הראיה הטובה ביותר". לצד זאת הוא מציין, כי אם ההקלטה המקורית מצויה בידי התביעה והיא מסתפקת בהגשת העתק - יכולה להיות לכך משמעות בבחינת משקלה של ההקלטה כראיה.

השופטת דפנה ברק-ארז הסכימה עקרונית עם שהם, באומרה שהכיוון עליו הצביע נראה מתבקש, אם כי לדעתה יש להותיר את הדיון המעמיק לעת מצוא. השופט עוזי פוגלמן סבר, כי במקרה הנדון אין צורך לקיים דיון זה.

בית המשפט העליון דחה את ערעורו של ג'סי בראונלי על הרשעתו בסדרה של עבירות מין בילד בן 13-11 שבוצעו בשנים 1998-1996. ראיה מרכזית להרשעה היוותה שיחת טלפון בין הקורבן לבין בראונלי, שבית המשפט קבע שהקלטתה קבילה. בראונלי נדון ל-12 שנות מאסר.