בקשה לגילוי מסמכים נגד אסם

( 08-03-16) שלמה בן חמו תושב עכו בעל מניות של אסם השקעות מקרב הציבור הגיש בקשה למתן צו לגילוי מסמכים הנוגע למידע הקשור לפעילות הייצוא של אסם ואופן ניהולה של פעילות זו לרבות מגבלות אם יש כאלו על פעילות אסם ובמיוחד על הרחבת פעילותה בחו"ל. זאת לדבריו לשם גיבוש עמדתו לגבי הגשת בקשה לאישור תביעה נגזרת בטענה לפיה אסם לא מיצתה את הפוטנציאל העסקי שלה כתוצאה מניגוד עניינים של חברת המזון נסטלה בעלת השליטה באוסם לבין בעלי המניות מהציבור,  ועל מנת למנוע תחרות בשווקים בהם פועלת נסטלה.

בפנייה לבית המשפט המחוזי מרכז מציין בן חמו כי ביום ה-17 בחודש יתקיים כינוס אסיפה מיוחדת של בעלי המניות הרגילות של אסם לשם אישור ההתקשרות של אסם בהסכם מיזוג עם בעלת השליטה נסטלה, בעקבותיו תהפוך אוסם לחברה פרטית בבעלות מלאה של נסטלה המחזיקה כיום ב-64% ממניותיה. זאת לאחר שמניות החברה המצויות בידי הציבור בשיעור כ-36% תועברנה לנסטלה בתמורה לקבלת סך של 82.5 שקלים לכל מניה, ובכפוף להשלמת המיזוג יימחקו מניות אוסם מן המסחר בבורסה.

לדברי המבקש באמצעות עו"ד בנימין קריתי נסטלה הינה בעלת הקשר העסקי הגדול ביותר עם אסם ומהבחינה המעשית המדובר בהצעת רכש של נסטלה למניות הציבור באסם המבוצעת בטכניקה של מיזוג משולש הופכי שאם תתקבל תביא לכך שנסטלה תרכוש את כל מניות אסם המוחזקות על ידי הציבור. לדברי המבקש לא ידוע האם ישנן מגבלות מוצהרות ושאינן מוצהרות על הגדלת פעילות אסם בכלל ובחו"ל בפרט בתחומים בהם כבר פועלת בעלת השליטה נסטלה.

כך לדוגמא אם אסם מייצרת פסטה וגם נסטלה מייצרת פסטה, האם אסם מנסה לייצא את הפסטה שלה בשווקים בחו"ל בהם פועלת נסטלה, האם הוגבלה פעילות ייצוא כזו בדרך כלשהי כתוצאה מכך שנסטלה הינה בעלת השליטה באסם? כך גם לגבי שורה ארוכה של מוצרים המיוצרים על ידי אסם ובמקביל מיוצרים ומשווקים על ידי נסטלה בעלת השליטה באסם.

לטענת המבקש על מנת שיהיה באפשרותו לגבש עמדה לגבי הגשת בקשה לאישור תביעה נגזרת דרוש לו כמו גם לבעלי מניות אחרים מהציבור מידע רלבנטי הקשור לפעילות הייצוא של אסם ואופן ניהולה של פעילות זו לרבות מגבלות, אם יש כאלו, על פעילות אסם ובמיוחד על הרחבת פעילותה בחו"ל, מידע בעל חשיבות רבה ביותר לשם גיבוש עמדתו לגבי הגשת הבקשה לאישור תביעה נגזרת. לדבריו היה ובעקבות המידע האמור תוגש בקשה לאישור תביעה נגזרת הרי יכולה להיות לעובדה זו משקל רב בשיקולי בעלי המניות כיצד להצביע באסיפה המיוחדת של בעלי המניות.

בבקשה נאמר כי ככל שיתברר לאור המידע אשר יתקבל כי פעילותה של אסם מתבצעת במנותק מפעילותה של נסטלה, וכי פעילותה הן בתחום הרכש ובמיוחד בתחום הייצוא לא הוגבלה ולא נוהלה על פי שיקולים של נסטלה, וכי אסם לא הייתה מנועה או מוגבלת באופן כלשהו בפעילותה האמורה, הרי שאין לו ולא תהיה לו טענה כלפי אסם ונסטלה. עם זאת מהכתבות שפורסמו ומניתוח האנליסטים עולה שהפסימיות של ציבור המשקיעים בחברת אסם נבעה מחששם מאפשרות אסם להגדיל את היקפי פעילותה בשוק המקומי.

בנסיבות אלו נאמר בבקשה כי אם אסם הוגבלה על ידי נסטלה בפעילות הפיתוח ו\או הייצור ו\או השיווק שלה, ובמיוחד אם הוגבלה בהגדלת פעילותה בשוק הבינלאומי כל זאת במטרה למנוע תחרות בשווקים בהם פועלת נסטלה, הרי שיש ניגוד עניינים בין עניינה של נסטלה לבין בעלי המניות מהציבור. אם וככל שיתברר כי אסם לא מיצתה את הפוטנציאל העסקי שלה כתוצאה מניגוד עניינים זה, יש לכך השלכות ברורות בכל הקשור להגשת בקשה לאישור תביעה נגזרת הן ביחס לעבר והן ביחס לעתיד, כמו גם על שווי אסם ועל שיקול בעלי המניות האם לקבל את עסקת המיזוג או להצביע נגדה ואף לדרוש את הפסקת ניגוד העניינים שבין נסטלה לבין אסם.

לדברי המבקש משמעות הוצאתו אל הפועל של הסכם המיזוג הינה מכירה כפויה של מניות הציבור באסם לנסטלה ומחיקתה של אסם מהמסחר בבורסה והמדובר בהליך שהינו בלתי הפיך ושיש בו כפייה על בעלי מניות מהציבור למכור את מניותיהם באסם לנסטלה גם אם אין רצונם בכך.

בבקשה נאמר כי מבדיקת הנתונים של אסם עולה כי פעילותה מחוץ לישראל נמוכה מהמקובל בחברות מקבילות ועומדת כעת על 15% בלבד מהיקף פעילותה, וכי לאסם אין בעיה של מזומנים והיא חברה עתירת מזומנים, ואולם למרות זאת פעילותה בחו"ל התמקדה בשיווק סלטים ותחליפי בשר שאינם מוצרי הליבה שלה, ולא בוצעה הרחבת פעילות בדרך של רכישת חברות בחו"ל, כפי שעשתה למשל חברת שטראוס.

בבקשה נאמר כי הרושם העולה הינו שלמרות הפסימיות שמציינים האנליסטים לגבי יכולתה של אוסם להמשיך ולהתבסס על פעילותה בישראל- הרחבת הפעילות בחו"ל תלויה למעשה בנסטלה כשעד כה הפעילות בחו"ל התמקדה באותם תחומים שאינם מהווים את פעילות הליבה של נסטלה. במקרה הזה עולה בכל חריפותה השאלה אם מדיניות זו של אסם הינה תוצאה של הליך מושכל שנבחן על ידי אסם באופן עצמאי או שהוא נובע מתכתיב של בעלת השליטה, חברת נסטלה.

המבקש סבור כי במידע שנחשף בימים אלה בכתבות ובראיונות של בכירי אסם מלמד על בעייתיות בתפקוד אסם ויש בו תשתית ראייתית ראשונית לגבי קיומם של התנאים לאישור תביעה נגזרת, ועל כן מתבקש בית המשפט להורות לאסם לגלות מסמכים הנוגעים להליך אישור התביעה הנגזרת.

בית המשפט מתבקש להורות לאסם לחשוף מידע הנוגע לדיוני מועצת המנהלים ביחס לאפשרות פיתוח עסקי החברה באמצעות הגדלת היצוא הן מבחינת מגוון המוצרים, הן מבחן מדיניות הייצוא. בנוסף פירוט ופילוח של המוצרים שמייצאת אסם לחו"ל, מדיניות הייצוא וההכנסות מייצוא זה, נתונים לגבי הכנסות אסם מחברות בנות הפועלות בחו"ל, פירוט נתונים של פעילות הייצוא והנחיות שניתנו אם וככל שניתנו על ידי נסטלה לאסם בכל הקשור לפעילותה בשווקים בהם פועלת נסטלה, וכן לגבי מגבלות הקשורות בתחום הרכש, המסחר, חומרי הגלם, הטכנולוגיה, המחשוב, התפעול וכל מגבלה אחרת הקשורה בפיתוח, ייצור ו\או בשיווק מוצרי אסם, וכן מדיניות מועצת המנהלים של אסם לגבי הגדלת פעילותה באמצעות רכישת חברות בחו"ל המשיקות לתחומי פעילותה בישראל.