ביהמ"ש: לפסול הצעה במכרז אם ברור שאין הכוונה לזכות

הצעה גבוהה באופן קיצוני המוגשת במכרז, לא תיפסל באופן אוטומטי, אלא רק לאחר בחינת הנסיבות. הצעה כזו תיפסל, בין היתר, אם מתעורר חשש שהוגשה שלא בתום לב ושלא בכוונה לזכות במכרז. כך קובעת (6.10.11) שופטת בית המשפט המחוזי בירושלים, נאוה בן-אור.

לדברי בן-אור, "ההכרעה בדבר פסילתה של הצעה גבוהה מדי בשל אי סבירותה הינה תלוית נסיבות, בשים לב לתנאי המכרז. טיבו של המכרז שלפנינו הינו כזה, שברור לכל בר-בי-רב כי יש הצדקה גם לבחינת סבירותה של הצעה גבוהה באופן יוצא דופן, ולפסילתה ככל שמתבקשת המסקנה כי אינה סבירה באופן קיצוני, כפי שהיה הדבר במכרז הנדון".

מדובר במכרז של משרד השיכון לביצוע עבודות תשתית בשכונת נווה יעקב בירושלים, שאת עלותן העריך ב-39.6 מיליון שקל. למכרז הוגשו 11 הצעות, החל מהנחה של 33% מהאומדן ועד לתוספת של 48% עליו. תנאי המכרז קבעו, כי יש להוריד את שתי ההצעות הקיצוניות ולחשב את הממוצע המתוקן, והצעה שתהיה נמוכה ממנו ב-85% - תיפסל. ההצעה הזוכה תהיה הנמוכה ביותר מבין ההצעות שנותרו.

חברת זלמן בראשי, שהציעה הנחה של 22.5% מהאומדן, ביקשה לפסול את זכייתה של חברת אחים ברדריאן, שהציעה הנחה של 30%. לטענתה, היה מקום לפסול את ההצעה היקרה ביותר (של החברה לפיתוח מטה בנימין), ואז הייתה הצעתה של ברדריאן נמוכה ביותר מ-85% מהממוצע, וכך בראשי הייתה הזוכה. אלא שמשרד השיכון החליט לפסול גם את הצעתה של חברת רמט, שביקשה 42% מעל האומדן, בנימוק שגם היא בלתי סבירה בצורה קיצונית.

בן-אור דחתה את העתירה ואישרה את פעולתו של משרד השיכון, באומרה: "בצדק טען בא-כוח הזוכה, כי מציע המגיש הצעה גבוהה באורח קיצוני ולא ריאלי, מבלי שהוא מתכוון לזכות במכרז, הרי שהצעתו תעלה באופן מלאכותי את ממוצע ההצעות, ותפגע ביכולתה של הרשות להתקשר בעסקה האופטימאלית מן הבחינה הכלכלית. כך גם, הנחת היסוד של המשתתפים במכרז היא שכל מגישי ההצעות מעוניינים לזכות, ולפיכך הם מגישים את ההצעה האופטימאלית מבחינתם. הגשת הצעה בלתי ריאלית וללא כוונת זכייה, פוגעת בתחרות ההוגנת ובעיקרון השוויון.

"ועוד נטען בצדק על-ידי ב"כ הזוכה, כי קבלת עמדתה של העותרת מביאה למסקנה, כי גם אם יגיש מציע הצעה כפולה ומשולשת ממחירי השוק או מן האומדן שנקבע, עדיין יהיה על המזמין להביאה בחשבון כהצעה לגיטימית ולהביאה בחשבון לצורך חישוב הממוצע, שהרי לא יוכל לפסול אותה מן הטעם שהמציע שלא יוכל 'לעמוד' בהצעה, בניגוד למקרה בו מוגשת הצעה במחירי הפסד. ועל כל אלה, הצעה המוגשת שלא על-מנת לזכות, הינה הצעה הנגועה בחוסר תום לב".