בג"צ: הגדר באריאל חוקית ומידתית

האם רוחות המלחמה הגיעו עד לבג"צ? בית המשפט העליון בשבתו כבג"צ, בהרכב מיוחד של תשעה שופטים, קבע (ב', 17.7.06) פה אחד, בפסק דין שנכתב בידי הנשיא אהרן ברק, כי תוואי הגדר סביב אריאל הינו חוקי ומידתי ואין לשנותו ולהזיזו ממקומו. בכך דחו השופטים, שתי עתירות של תושבים פלשתינים נגד התוואי, שמקיף את העיר מצפון, ממזרח ומדרום. השופטים קבעו, כי האיזון שערך המפקד הצבאי באזור, אינו חורג מהמידתיות הנדרשת, ולפיכך אינו מצדיק את התערבותו של בית המשפט בסוגיה.

העתירות, הוגשו לבג"צ בשנת 2005 בידי ראשי מועצות של כפרים הסמוכים לאריאל, אשר אדמותיהם הופקעו לצורך בניית גדר ההפרדה העוטפת את אריאל. טיעונם המרכזי של העותרים, היה, כי הקמת הגדר בשטחי יהודה ושומרון אינה חוקית ומהווה הפרה של כללי המשפט הבינלאומי, שכן לדבריהם, הגדר העוטפת את אריאל נועדה לשם סיפוח השטח לישראל. התוואי לא נבחר, לטענתם, מטעמים ביטחוניים, כי אם מטעמים פוליטיים.

עוד נטען בעתירות, כי תוואי הגדר איננו מידתי. הגדר יוצרת, לדברי העותרים, פגיעה רבה בכפרים ובזכויות היסוד של תושביהם, ובהן זכות הקניין, חופש התנועה והפרנסה. העותרים, ציינו עוד, כי תושבי הכפרים הם ברובם חקלאים והפגיעה באדמותיהם פוגעת קשות בפרנסתם.

מנגד, טענה המדינה, כי ישנו צורך בהקמת שטחים ביטחוניים מיוחדים סביב לכל הישובים הישראלים באזור. תפיסת מקרקעין לצורך הקמת שטחי ביטחון מיוחדים היא חלק מן הפעולות הביטחוניות הדרושות לשם הגנה על שלומם וביטחונם של תושבי הישובים הישראלים באזור.

נציגי המדינה הסבירו בדיון, כי הקמת שטחי ביטחון מיוחדים, במרחק כמה מאות מטרים מבתי הישובים, נדרשת על-מנת לספק התראה מפני חדירת מחבל לישוב, התראה שתאפשר הגעתם של כוחות ביטחון בטרם יספיק המחבל להגיע אל בתי הישוב.

בג"צ, חזר בפסק הדין על ההלכה, שנקבעה בשורה של פסקי דין בעת האחרונה, ולפיה "על-פי דיני התפיסה הלוחמתית, מוסמך המפקד הצבאי להורות על הקמת גדר הפרדה באזור יהודה ושומרון, ולתפוס לשם כך חזקה במקרקעין השייכים לתושבים פלשתינים. סמכות זו קמה רק כאשר הטעם המונח ביסוד הקמת הגדר הינו ביטחוני-צבאי".

בנוסף, קובע בית המשפט כי "על המפקד הצבאי להפעיל את סמכותו במידתיות. בהפעילו את סמכותו על-פי דיני התפיסה הלוחמתית, אין המפקד הצבאי חופשי לקבל כל החלטה המגשימה צרכי ביטחון לגיטימיים".

באשר לתוואי הגדר באזור אריאל, קבעו שופטי בג"צ, כי "האיזון שערך המפקד הצבאי בין השיקולים הביטחוניים לבין הזכויות והאינטרסים של התושבים, הוא איזון שנופל בגדר מתחם המידתיות ואינו מצדיק התערבותנו".

"אין אנו מקלים ראש בפגיעות הכרוכות בבניית הגדר בתוואי החדש, אך שוכנענו כי בנסיבות העניין הפגיעה בעותרים עומדת ביחס ראוי לתועלת הביטחונית הצומחת מן הגדר", קבעו השופטים פה אחד.